Найчастіші податкові ризики використання мережі ФОПів. Частина 2
Якщо ваш бізнес використовує ФОПів, чому варто зробити хоча б первинну діагностику податкових ризиків
Особливо, якщо ви маєте намір розвивати бізнес і працювати вдовгу.
Після статті про Податкові ризики використання ФОП, отримав питання з проханням пояснити, чому деякі з зазначених в пості ситуацій ми вважаємо помилковими думками підприємців, які використовують ФОПів та самих ФОПів і, відповідно, потенційними податковими ризиками як для перших, так і для других?
помилковими думками підприємців, які використовують ФОПів та самих ФОПів і, відповідно, потенційними податковими ризиками як для перших, так і для других?Зокрема:
– Помилкову думку, що якщо у ФОПа є всі документи (акти та/або накладні), то цього достатньо для податковій і підстав для податкових претензій немає. Оскільки головне – наявність зареєстрованого ФОП, оформлених документів та сплати єдиного податку.
– Помилкову думку, що немає порушень і, відповідно, не має підстав для податкового ризику та штрафів при реєстрації та використанні статусу ФОП батьків, дружини, інших родичів, або знайомих, тощо, якщо вони насправді безпосередньо не займаються такою підприємницькою діяльністю.
– Помилкову думку, що якщо ФОП своєчасно сплачує єдиний податок та ЄСВ, то не має підстав для податкових ризиків та претензій до нього у податковій.
– Помилкову думку, що якщо ФОП зареєстрований платником єдиного податку, то весь його дохід оподатковується саме за ставкою для платника єдиного податку відповідної групи.
Інші помилкові думки, податкові ризики та їх причини у посиланні в першому коменті.
Спробуємо пояснити причину наших висновків.
Вони гуртуються на двох факторах:
1) Законодавчих вимогах та формулюваннях (і не тільки Податкового Кодексу) та
2) Судовій практиці, у тому числі нашій власній.
Якщо спробувати відповісти коротко, то багато насправді законних (!) підстав для податкових претензій і штрафів базуються на поняттях удавана угода та фіктивна угода (діяльність) – статті 235 та ст.234 Цивільного кодексу України (ЦКУ) відповідно.
Простими словами – це використання ФОПів (як правило платників єдиного податку 2-ї та 3-ї груп) з метою зменшення податкового навантаження. Податкова називає таке це ухиленням від оподаткування.
Мається на увазі у тому числі вказані вище ситуації (причини податкових ризиків), коли:
а) особоа (ФОП) або безпосередньо не займається реальною підприємницькою діяльністю (надає свій ФОП для використання), або займається не тією діяльністю, за яку отримую оплату як ФОП; часто такими особами є хтось (або обидва) з батьків, дружина/чоловік, інші родичі, або знайомі (оскільки в таких випадках більшу ступень довіри), або інші люди, які самі безпосередньо не здійснюють діяльність, за яку їх ФОП отримує гроші;
б) наявні документи (акти, накладні тощо) містять опис послуг, робіт, товарів, які ФОП не надавав безпосередньо (або сам не здійснював організацію їх надання) і не може довести (документально), що саме він надавав такі послуги особисто (або особисто організовував їх надання);
в) особа (ФОП) задіяна в діяльності, але не як самостійний незалежний виконавець (або замовник), а фактично – як працівник (якій має керівника, регулярно отримує заробітну плату (як правило -фіксовану), фактично підпорядковується встановленому внутрішньому порядку);
г) така особа (ФОП) не має матеріально-технічної бази, необхідної для фактичного надання послуг (виконання робіт, виготовлення та поставки продукції), які вказані в документах; наприклад, надає послуги таксі, не маючи документів на машину (власну або орендовану), надає послуги та отримує кошти за розміщення реклами в інтернеті, не маючи документів, підтверджуючих його право власності або право використання на сайт/и та/або інші електронні майданчики (профілі), надає освітні послуги та отримує за це кошти, але не є при цьому лектором та/або не маючи документів, підтверджуючих право власності або використання відповідної освітньої платформи/сайту, тощо.
Які правові наслідки таких ситуацій?
1. Така діяльність не відповідає встановленому законодавством визначенню підприємницької діяльності, а саме – або не є самостійною, або не власно ініційованою, або не на власний ризик, або без мети одержання прибутку (ч. 1 ст. 42 Господарського Кодексу України).
2. Відповідно, ФОП не відповідає встановленому законодавством визначенню фізичній особи – підприємця, а отриманий дохід – визначенню доходу, отриманого від провадження підприємницької діяльності.
3. Як наслідок, не має законодавчих підстав (права) для оподаткування отриманого доходу за ставками для єдиного податку.
4. Тому виникають законодавчі підстави для оподаткування отриманого ФОП доходу НЕ за ставкою для ЄДИНОГО податку 2-ї або 3-ї групи, а за звичайною ставкою для ФОП на ЗАГАЛЬНІЙ системі оподаткування -тобто 18% + 1,5% (або 5%) військового сбору + пеня + штраф + можлива кримінальна відповідальність залежно від суми податку, яка не була сплачена (була занижена завдяки застосуванню єдиної системи оподаткування).
Також варто пам’ятати, що відповідно до законодавства ФОП несе відповідальність, у тому числі за сплату податків – ВСІМ своїм майном (на відміну від ТОВ), включаючи свою частку в спільному майні подружжя, якщо ФОП є в браку.
Маючи більш ніж 20-річну практику ведення обліку, а також проходження податкових перевірок та судового оскарження їх результатів, нажаль бачимо, що наведені вище помилкові думки підприємців є одними з розповсюджених причин отримання ними законних (!) податкових претензій та штрафів.
Також часто стаскаємось з такими випадками вже на етапі або супроводу перевірки, або по її завершенню і отримання податкових претензій та штрафів – коли виправити таку ситуацію та захистити інтереси платника податків набагато важче або вже неможливо.
Щоб бути впевненими, що ви не в зоні податкового ризику (або що такий ризик не є суттєвим і не спричинить критичних втрат для вашого бізнесу) радимо зробити первинну діагностику податкових ризиків, не очікуючи повідомлення про перевірку від податкової.
радимо зробити первинну діагностику податкових ризиків, не очікуючи повідомлення про перевірку від податкової. Вартість такої первинної діагностики складає єкв. від 199 до 299 євро. Залежно від вашої поточної податкової моделі.Це непорівнянно меньше ніж оскарження будь якої претензії податкової (враховуючи, що таке оскарження не гарантує успіху) або сум податкових переплат.
Хто зацікавлений – пишіть в приватні повідомлення або на: ynboyko@opsgroup.com.ua
Набагато краще (дешевше), коли про такі ризики першими дізнаєтесь ви ніж податкова. Тим паче, якщо ви маєте намір розвивати бізнес і працювати вдовгу.